【案情回放】
被告人林暂度系牌号为蒙L15295的“解放”牌货车车主，经常帮助郭建东（另案处理）等人运输假烟。2010年11月，林暂度雇用被告人徐印为其驾驶上述货车为他人运输假烟。自2010年11月至2011年3月间，徐印为他人运输假烟并代为收取货款，先后共将11.48万元假烟销售款汇入林暂度账户。2011年3月19日，徐印经林暂度安排，将货车开至福建省漳州市角美镇，由他人装好假烟，并于次日凌晨将装假烟的货车驶离漳州，欲经衢州前往上海等地交货。次日晚8时许，货车到达衢州，根据郭建东、林暂度提供的联系电话，被告人徐印联系上衢州的接货人，又在接货人带领下，在衢州市双港路段将74件假烟卸掉，并从接货人处收取1万元的烟款。当被告人徐印正欲离开卸货地点时，被公安机关和烟草部门查获，当场缴获23600条的假烟。经价格认定，上述查扣的假烟总计价值为1890050元。
衢州市中级人民法院认为，被告人林暂度、徐印明知是他人用于销售的伪劣烟草制品而帮助运输，林暂度、徐印的销售金额为12.48万元，货值金额为1890050元，其行为均已构成销售伪劣产品罪,且属共同犯罪。在共同犯罪中，二被告人的行为仅为他人运输，起次要作用，应认定为从犯。被告人林暂度、徐印运输假烟的销售金额与尚未销售的货值金额合计已达到200万元以上，应依照刑法规定的相应量刑档次处罚；但在该量刑档次对其处罚，还应鉴于其货值金额的数额，依法以犯罪未遂论处。据此判决：被告人林暂度犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金8万元；被告人徐印犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金7万元。
一审宣判后，二被告人没有上诉，公诉机关亦未抗诉。
【不同观点】
在生产、销售伪劣产品犯罪中，可能存在只有既遂，或者只有未遂，或者既遂与未遂并存的三种形式。对于只有既遂或者未遂的定罪处罚，理论与实务界均没有什么争议，但对于既有既遂又有未遂的情形如何定罪处罚，则一直存在不同的观点与做法：
第一种观点是：对全案仅追究既遂部分的刑事责任，不再追究未遂的刑事责任，或者仅将未遂作为从重处罚的量刑情节考虑。具体到本案中来，被告人林暂度、徐印尽管未销售的假烟草货值金额达到1890050元，但二人的销售金额仅为12.48万元，故对两人应按照销售金额来选择量刑幅度，即在两年有期徒刑以下量刑。
第二种观点是：分别以既遂犯罪和未遂犯罪定罪处罚，然后确定全案所应判处的刑罚。具体到本案中来，被告人林暂度、徐印二人的销售金额为12.48万元，对两人选择在两年有期徒刑以下量刑；两被告人未销售的货值金额达到1890050元，在七年有期徒刑之上量刑；然后将上述两处刑罚予以相加。
第三种观点是：将未遂与既遂部分的数额累计计算，全案以既遂认定，依法确定应适用的法定刑幅度，之后再考虑部分未遂情节，酌情从轻处罚。具体到本案中来，被告人林暂度、徐印销售金额为12.48万元，未销售的货值金额为1890050元，二者相加为2014850元，依法应判处十五年有期徒刑或者无期徒刑。考虑到本案中的未遂情节，可以酌情从轻判处十五年有期徒刑。
第四种观点是：既遂犯罪和未遂犯罪分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚，达到同一量刑幅度的，以既遂犯罪处罚。具体到本案中来，被告人林暂度、徐印的销售金额为12.48万元，对两人选择在两年有期徒刑以下量刑；两被告人未销售的货值金额达到1890050元，依法应在七年有期徒刑之上量刑，考虑到货值金额系未遂数额，二被告人又系从犯，对各被告人可予以减轻处罚，在有期徒刑7年以下选择量刑。
【法官评析】
对两被告人分别量刑后选择较重的法定刑幅度从重处罚
针对同种犯罪既遂部分与未遂部分并存时的定罪处罚，选择不同的做法所判处的刑罚大相径庭。对于上述几种观点，笔者赞同第四种。具体理由分析如下：
首先，上述第一种做法中仅以既遂论处，对未遂部分不追究刑事责任或仅作为从重量刑情节考虑。这种做法在既遂数额大于、等于或略小于未遂数额时不存在问题，但是当既遂数额较小，而未遂数额又特别巨大的情形中，采用此种做法容易出现罪刑失轻问题。例如：在生产、销售伪劣产品犯罪中，销售金额为5万元（既遂部分），而查获扣押的未销售货值金额达200万元（未遂部分），按照上述做法只能在两年有期徒刑以下选择量刑。换一种危害性更小的情形，即如果行为人生产货值金额200万元的伪劣产品，未来得及销售即被查获，在这里没有任何销售金额，危害性显然要小于前面一种情形，但却要在十五年有期徒刑以上量刑，之后再考虑未遂情节予以从轻或减轻处罚。根据刑法修正案（八）第六十三条之规定：“减轻处罚应当在法定刑以下判处刑罚，有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。”上述案件应当在七年至十五年有期徒刑幅度内量刑。两相比较，危害性更小的情形所判处的刑罚却远远重于危害性更大的情形，与罪刑相适应原则的精神明显相背离。
其次，上述第二种做法将既遂部分与未遂部分分别量刑后实行并罚，缺乏理论依据与法律依据。无论是我国理论界通说还是在司法实践当中，针对同种数罪能否实施并罚问题，除非在特定情况下（即判决宣告以后，刑罚执行完毕之间又发现有同种漏罪未予判决，或者又犯同种新罪）可以并罚之外，在判决之前的同种数罪均不并罚，仅按照一罪处理，这已经是惯常的观点与做法。因此，在生产、销售伪劣产品犯罪中，不能将销售金额与未销售的货值金额分别量刑并实施并罚，而只能以一罪论处。
再次，上述第三种做法将既遂部分（销售金额）与未遂部分（货值金额）累计相加，同样存在诸多的问题：一方面，尽管我国刑法对数额犯罪通常采用累计计算其犯罪数额，如刑法第三百八十三条第二款规定：“对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚”，但在这里是对犯罪既遂情况下的数额累计计算。而犯罪未遂与既遂是两个截然不同的犯罪形态，在数额型财产犯罪中，犯罪未遂的危害要远远小于既遂。正因为如此，在以盗窃罪、诈骗罪为典型的犯罪中，犯罪未遂的定罪起点数额都是以数额巨大为标准。同样，在伪劣商品解释出台之前，生产、销售伪劣产品犯罪中的未遂情形甚至一度被认为不具可罚性，没有作为犯罪来处理，即便后来作为犯罪处理，犯罪未遂的定罪起点数额也要求是既遂数额即销售金额的3倍。另一方面，将既遂部分与未遂部分数额累计计算，还面临着对整个犯罪的既、未遂形态无法认定的问题。在既、未遂并存的情况下，无论是将整个犯罪认定为既遂还是未遂均不合理。此外，按照这种做法，当既遂数额较小，而未遂数额特别巨大时，同上述第一种做法一样，容易出现量刑失衡问题。例如，在生产、销售伪劣产品犯罪中，销售金额为5万元（既遂部分），未销售货值金额达到200万元（未遂部分），按照这种做法要认定销售金额为205万元，依法要在十五年有期徒刑以上量刑，无疑失之严苛，不符合罪刑相适应原则。
综上，对于未遂与既遂并存的生产、销售伪劣产品犯罪既不能仅以既遂部分或仅以未遂部分论处，简单地根据销售金额或者未销售的货值金额来选择量刑幅度，也不能将既遂部分的销售金额与未销售部分的货值金额累计相加，而应按照吸收犯中“重行为吸收轻行为”的原则来处理。对此，“两高”在《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《烟草解释》）第二条中明确规定：“销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从中处罚。”此外，“两高”在《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条中亦有类似的规定：“诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。”据此，对于既未遂并存的案件，首先要分别根据行为人的既遂数额和未遂数额判定其各自所对应的法定刑幅度，未遂部分还需同时考虑可以从轻或减轻处罚；之后根据比较结果，如果既遂部分所对应的量刑幅度较重，或者既、未遂所对应的量刑幅度相同的，采用既遂吸收未遂方法，即以既遂部分所对应的量刑幅度为基础酌情从重处罚；反之，如未遂部分对应的量刑幅度较重的，则需要采用未遂吸收既遂的方法，以未遂部分对应的量刑幅度为基础，酌情从重处罚。
具体到本案中来，对于伪劣香烟，两被告人林暂度、徐印已经销售的部分即销售金额为124800元，依法应在两年有期徒刑以下选择量刑；根据2003年颁布的《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》之规定,两被告人尚未销售的货值金额达到1890050元，应在七年有期徒刑之上量刑；两相比较，按照未遂部分（即未销售货值金额）选择的量刑幅度要远远高于既遂部分（销售金额）的量刑。在这种情况下，应当根据“重刑吸收轻刑原则”，在选择量刑档次时以尚未销售部分的货值金额（即1890050元）为依据，依法在7年以上15年以下有期徒刑这一档次适用刑罚。考虑到两被告人具有未遂与从犯两个法定从轻、减轻情节，均可予以减轻处罚，在有期徒刑7年以下量刑。本案中，法院在选择量刑档次时，将既遂部分的销售金额与未销售货值金额进行累计计算并不妥当，但对两被告人最终选择在有期徒刑7年以下量刑是适当的。
（作者单位：浙江省高级人民法院 湖南省株洲市中级人民法院）
重庆市国家税务局关于印发《增值税专用发票抵扣联信息企业采集方式管理暂行办法》的通知
重庆市国家税务局
渝国税发〔2005〕195号
重庆市国家税务局关于印发《增值税专用发票抵扣联信息企业采集方式管理暂行办法》的通知
各区县（自治县、市）国家税务局，各直属单位：
现将《增值税专用发票抵扣信息企业采集方式管理暂行办法》印发给你们，请遵照执行。在执行中有何问题请及时向市局书面报告。
附件:1.增值税专用发票抵扣联企业采集方式登记表
2.增值税专用发票抵扣联企业采集方式变更登记表
3.增值税专用发票抵扣联企业采集方式注销登记表
二○○五年八月二十二日
增值税专用发票抵扣联
信息企业采集方式管理暂行办法
第一章 总则
第一条 为进一步提高金税工程认证环节的工作效率，及时高效地为增值税一般纳税人（以下简称纳税人）提供认证服务，以及确保增值税专用发票抵扣联信息企业采集方式的顺利推行和正常运行，根据《国家税务总局关于印发〈增值税专用发票抵扣联信息企业采集方式管理规定〉的通知》（国税发〔2003〕71号）、《国家税务总局关于推广应用增值税专用发票抵扣联企业采集方式的通知》（国税函〔2003〕327号）和《国家税务总局关于重新修订〈增值税专用发票数据采集管理规定〉的通知》（国税发〔2003〕97号）等有关规定，制定本办法。
第二条 增值税专用发票抵扣联信息企业采集方式是指由纳税人通过扫描识别或键盘录入方式将取得的增值税专用发票抵扣联（以下简称抵扣联）票面上的明文信息和密文信息转化为电子信息，将电子信息通过互联网络或介质传输给国税机关，经国税机关防伪税控认证系统进行解密、认证，并将认证结果通过互联网络或介质及时回传给纳税人的一种认证方式。
第三条 增值税专用发票抵扣联信息企业采集方式分为网上认证方式和介质认证方式。本办法适用于采用网上认证方式的所有增值税一般纳税人。
网上认证的具体方式包括实时认证和批量认证两种。
实时认证,即对每份发票的数据扫描识别或手工录入后，立即提交网上认证系统进行认证。
批量认证,即完成多份发票扫描识别或手工录入后，一次性批量提交网上认证系统进行认证。
第四条 网上认证方式的推行工作由重庆市国家税务局统一领导，各区县（市）局有计划、有步骤地分步组织实施。
流转税管理部门负责组织实施网上认证方式的推广和日常管理；计算机信息中心负责认证方式相关技术管理、数据管理及日常维护管理。
流转税管理部门与信息中心应加强协作配合，共同搞好网上认证系统的推广应用工作。
第五条 重庆市增值税一般纳税人使用的网上认证方式软件及其技术服务单位，由重庆市国家税务局在国家税务总局测评合格的“增值税专用发票抵扣联信息企业采集软件”开发商范围内选定,负责对纳税人网上认证系统的安装、调试、培训和日常技术维护工作。
第二章 登记管理
第六条 申请采用网上认证方式的纳税人，首先应与所选择的技术服务单位签订技术服务合同，并进行培训，在培训合格的当月持下列资料到主管税务机关办理登记手续：
（一）税务登记证副本（原件及复印件）；
（二）技术服务单位与纳税人签订的技术服务合同（复印件）；
（三）《增值税专用发票抵扣联企业采集方式登记表》（以下简称《登记表》,见附件1）；
（四）用于储存密钥的介质，如软盘、U盘等。
纳税人经网上认证方式技术服务单位培训合格，并在主管税务机关登记手续办理完毕之日起，方可使用网上认证方式对抵扣联进行认证。
第七条 使用网上认证方式的纳税人，由各区县（市）局凭《登记表》在网上认证系统中进行开户登记。
纳税人在办理开户登记时，首先由主管税源管理部门对纳税人报送的有关资料进行审核，审核无误并在《登记表》上签注意见后将有关资料交税政部门；税政部门审核无误在《登记表》上签注意见后，将《登记表》返主管税源管理部门、信息中心以及纳税人所属认证发票的办税服务厅（室），由所属认证发票的办税服务厅（室）办理网上认证开户登记。
纳税人所属认证发票的办税服务厅（室）认证岗位人员根据《登记表》资料在认证子系统“网上认证管理”菜单下对企业进行网上认证开户，并将开户生成的网络传输密钥文件（key.dat）下载并保存到纳税人介质中，由纳税人自行导入到客户端软件。纳税人对网络传输密钥必须妥善、安全保管。
第八条 变更登记。纳税人的纳税识别号、企业名称发生变更或丢失网络传输密钥时，应及时到主管税源管理部门办理变更登记手续。
纳税人在办理变更登记时，应持税务登记证副本（原件及复印件）、《增值税专用发票抵扣联企业采集方式变更登记表》（以下简称《变更登记表》，见附件2），首先由主管税源管理部门对报送的有关资料进行审核，审核无误并在《变更登记表》上签注意见后将有关资料交税政部门；税政部门审核无误，在《变更登记表》上签注意见后，将《变更登记表》返主管税源管理部门、信息中心以及纳税人所属认证发票的办税服务厅（室），由所属认证发票的办税服务厅（室）办理网上认证变更登记。
纳税人原税务登记证号、企业名称变更或丢失网络传输密钥的，认证岗位应将原纳税人开户登记信息在系统中注销后重新予以办理。
第九条 注销登记。纳税人如发生下列情形之一，主管税源管理部门应及时办理注销登记手续：
（一）依法注销税务登记，终止纳税义务；
（二）被取消增值税一般纳税人资格；
（三）跨区县迁移；
（四）非正常户（包括走逃、失踪户）。
凡纳税人发生上述情形之一的，主管税源管理部门应填制《增值税专用发票抵扣联企业采集方式注销登记表》（以下简称《注销登记表》，见附件3）报税政部门，税政部门审核无误签署意见后，将《注销登记表》返主管税源管理部门、信息中心以及纳税人所属认证发票的办税服务厅（室），由所属认证发票的办税服务厅（室）于2个工作日内注销企业开户信息及传输密钥。
第三章 抵扣联认证
第十条 实行网上认证方式的纳税人取得的抵扣联,应通过网上认证软件自行扫描，并将扫描形成的电子数据通过网络直接传输给国税机关服务器进行认证并返回认证结果。
纳税人由于抵扣联票面字迹清晰可辨但难以扫描识别，或者在扫描设备发生损坏的情况下，也可采用键盘录入方式，将抵扣联票面有关明文信息及84位密文信息在系统中进行手工录入，形成相应电子数据传输给税务机关服务器进行认证并返回认证结果。
第十一条 纳税人对第一次报送认证未通过的抵扣联，应根据抵扣联票面信息核对修改正确后重新报送认证。纳税人对认证未通过的抵扣联只能核对修改2次。
经2次修正重新报送的抵扣联电子数据仍未通过认证的，纳税人必须于2个工作日内携带抵扣联原件到所属认证发票的办税服务厅（室）认证。纳税人不得随意处置未通过认证发票抵扣联原件。
第十二条 如遇以下情况，纳税人持抵扣联原件到主管税务机关认证：
（一）由于网上认证软件或硬件设备损坏，在当月无法恢复使用网上认证方式对抵扣联进行认证的；
（二）因网络故障等原因无法正常传输数据的；
（三）税务机关服务器系统故障无法进行网上认证的；
（四）纳税人网上认证未通过或属于抵扣联丢失的发票；
（五）税务机关要求持指定专用发票到税务机关认证的。
第十三条 采用网上认证方式的纳税人,必须自增值税防伪税控专用发票开具之日起90日内将抵扣联电子数据报送税务机关认证，逾期不予认证，并且不得抵扣进项税额。纳税人当月认证结果相符的抵扣联只能在当月申报抵扣。
纳税人当月未经认证、认证未通过或不符合抵扣规定的抵扣联，不得申报抵扣。
第十四条 认证岗位人员应每天对使用网上认证系统的纳税人的认证情况进行查询、监控，对认证未通过的发票，应及时通知纳税人在2个工作日内将抵扣联原件报送税务机关进行确认。
如纳税人未在规定时间内将有问题抵扣联送交的，由认证管理部门报区县（市）局税政部门同意后，暂停该纳税人使用网上认证系统。
对经确认属“认证不符”、“密文有误”、“失控发票”和“重复认证”的发票，由认证岗位人员按相关规定及时处理。
第十五条 认证岗位人员应于次月1日前为网上认证纳税人打印所属期认证的《认证结果通知书》。
纳税人每月完成网上认证工作后，应打印所属月份的《认证结果清单》留存备查，并按照打印的《认证结果清单》顺序与税务机关打印的《认证结果通知书》合并装订成册备查。
第四章 认证结果处理
第十六条 抵扣联认证结果分为：认证相符、认证不符（包括纳税人识别号认证不符）、重复认证、失控发票、密文有误和无法认证等。
第十七条 对认证结果的处理
（一）属于“无法认证”、“纳税人识别号认证不符”和“认证不符”中的“发票代码、号码认证不符（指密文与明文相比较，发票代码或号码不符）”的发票，可按有关规定要求销货方重新开具。
（二）属于“密文有误”、“认证不符（不包括发票代码号码认证不符）”、“失控发票”和“重复认证”的发票，认证岗位人员应及时按规定送交稽查部门查处。
第五章 技术服务管理
第十八条 技术服务单位应与纳税人签订技术服务合同，明确各自的权利和义务以及服务内容、违约责任等事项，并负责采用网上认证方式纳税人的培训、咨询和维护工作。
第十九条 技术服务单位应做好纳税人网上认证软件的操作、应用培训、安装、调试及技术维护工作。
第二十条 技术服务单位的服务行为规范应比照《国家税务总局关于印发〈增值税防伪税控系统服务监督管理办法〉的通知》（国税发〔2005〕19号）有关规定执行。
第二十一条 各区县（市）局应做好对技术服务单位的监督工作，督促其不断提高培训、维护质量和水平。在监督过程中发现技术服务单位存在严重的违规行为，应及时向市局书面报告。
第六章 附则
第二十二条 本办法由重庆市国家税务局负责解释。
第二十三条 本办法自2005年8月1日起试行。
附件1：
增值税专用发票抵扣联信息企业
采集方式登记表
登
记
事
项
纳税人名称（盖章）
纳税人识别号
一般纳税人
认定日期
年 月 日
地址、电话
法人代表
身份证号
经办人
身份证号
经济性质
企业类型
主营业务
月平均认证发票数量
份
认证人员1姓名
身份证号
认证人员2姓名
身份证号
网上认证系统技术服务单位名称
公司（厂）申明：
我公司（厂）自愿申请运用增值税专用发票抵扣联企业采集方式（即网上认证方式），并严格按有关规定认证抵扣本公司（厂）取得的增值税专用发票抵扣联。
法定代表人（负责人）： （公章）
年 月 日
主管税务机关审签情况
经手人：
负责人： （章）
年 月 日
税政部门审签情况：
经手人：
负责人： （章）
年 月 日
注：本表一式六份，税源管理部门、所属认证办税服务厅（室）、税政部门、信息中心、纳税人、技术服务单位各一份。
附件2：
增值税专用发票抵扣联信息企业
采集方式变更登记表
纳税人名称（章）： 税务登记识别号：
申请变更内容
变更项目
变更前
变更后
企业名称
税务登记号
主管税务机关审签情况：
经办人： 所长：
（章）
年 月 日
税政部门审签情况：
经办人： 科长：
（章）
年 月 日
注：本表一式六份，税源管理部门、所属认证办税服务厅（室）、税政部门、信息中心、纳税人、技术服务单位各一份。
附件3：
不分页显示 总共2页 1 [2]
下一页